违约责任、争议解决条款应如何约定–买卖基本合同制作、修改要点解析（三）
在买卖基本交易合同制作、修改要点解析（一）、（二）中，律师已经对从卖方或买方有利角度，应分别如何制作或修改买卖基本交易合同中有关质量标准、验收标准及验收期限条款、包装标准、货款结算及支付等问题进行了简要解析。本文，律师将继续对买卖基本合同中其他常见关键条款进行解析。
- 买卖基本交易合同中有关违约责任的约定
买卖基本合同中，一般均会约定违约责任。但是，实务中，买卖双方对于违约责任内容的约定却均存在诸多问题，本文不便一一列举。在此，仅简要列举下列几个例证：
例证1：对于卖方来说，最为关注的问题应该是货款回收问题，希望及时足额回收货款，如果买方延迟支付货款的，自然希望买方需要为此承担违约责任。但是，应要求买方承担何种违约责任呢，买方会同意卖方的要求吗？对于卖方来说，当然是希望买方延迟付款时，需支付的违约金标准越高越好。对于买方来说，当然希望延迟付款时需支付的违约金标准越低越好，能不支付违约金更好。此时，买卖双方就存在利益冲突。买卖交易中，一般买方处于较为强势地位，如果约定违约金过高，买方不会同意，甚至可能导致交易被取消。因此，如何约定适当的违约金标准，就非常重要。
实务中，如果卖方处于较为弱势的地位的，律师一般建议延迟付款违约金标准约定为银行同期贷款利率或直接约定为按每日万分之五的标准。如果卖方处于较为强势地位的，律师则建议适当提高违约金标准，比如，违约金标准约定为按日计算，每日千分之一。
例证2：对于买方来说，最为关注的问题自然是及时收到合格的合同产品。因此，对于延迟交付时卖方如何承担违约责任，卖方交付的产品存在数量短溢或质量问题时卖方如何承担违约责任等问题，就应在基本交易合同中进行详细的约定。
实务中，有的企业直接规定，一旦卖方延迟交货，买方即可以解除基本交易合同及全部或部分订单等个别合同。该等约定对于卖方极为不利，一旦延迟交货，甚至仅延迟交付几个小时，可能对买方根本未造成影响，买方一旦不想收货的，即可根据该等约定解除基本合同及订单等个别合同。因此，如果委托客户处于卖方地位的，律师必然建议客户对该等约定进行修改或限定。其实，该等约定对买方来说，也过分武断，选择单一。如果委托客户处于买方地位的，律师一般会建议客户增加部分内容，增加卖方延迟交货时，买方可以采取的其他补救措施。
实务中，如果卖方交付的产品有不合格产品的，应如何规定违约责任呢。对于买方来说，一旦有不合格产品的，当然应退回不合格产品，并且因此产生的挑选、筛选合格、不合格产品的费用，不合格产品的退回费用，未及时交付全部合格产品给买方造成的损失当然都希望由卖方承担。对于卖方来说，当然是希望只需要更换不合格品即可，不再承担其他责任。此时，买卖双方必然存在利益冲突。
实务中，有的买方，若其地位较为强势的，甚至直接规定，一旦买方交付的产品有不合格产品的，无论不合格率高低，其均可以解除订单，将全部产品退回。该等情况下，对卖方来说当然是极为不利的。根据该等约定，一旦有不合格品，即便不合格率非常低，甚至不足千分之一，买方也可将全部产品退回，当然对卖方极为不利。因此，如果委托客户是卖方的，律师一般会建议增加适当的不合格率作为限制买方退货的条件。不仅如此，律师一般还会建议，如果不合格率未超过一定比例的，应仅允许买方退回不合格产品，而不应允许买方退回包括合格产品在内的全部产品。
- 买卖基本交易合同中关于争议解决的约定
买卖基本合同中，关于争议解决的规定一般较为简单，但其实也存在不少问题。本文，律师简要分析下列几个常见问题：
问题1：约定发生争议时，提交仲裁机构仲裁，但却未约定具体的仲裁机关。该等约定相当于没有约定，发生争议时，一般由被告所在地法院管辖。
问题2：既约定发生争议时提交仲裁机构仲裁，又约定提交法院诉讼解决。该等约定，是希望给予双方选择受理争议机构的权利，但该等选择是没有效力的。此时，发生争议的，一般仍由被告所在地法院管辖。
问题3：约定由买方所在地法院管辖。但是，买卖双方相距较远。该等情况下，对于卖方不利，一旦发生诉讼，卖方的诉讼成本较高，且诉讼不便利。
问题4：买卖双方中，一方为外国企业，但未约定合同适用哪一方所在国家的法律法规。各国有关合同法的规定，均存在不同之处。适用不同国家的法律，对争议双方权利义务影响不同。因此，律师建议，涉外买卖合同中，为防止权利义务处于不确定状态，交易双方应在合同中明确，合同履行、争议解决等适用哪一国法律法规的规定，由哪一国法院管辖。
实务中，很多企业在争议发生后，才注意到合同条款存在约定不明或对关键问题未进行约定问题。律师认为，事前预防其实比事后补救更为关键。事前预防的，不仅能够避免或降低争议发生的机率，并且，事先对合同规定较为完善时，发生争议时，也有明确依据维护自身合法权益。因此，律师提醒，企业应注重各种交易合同，不仅仅是买卖基本合同具体条款内容，有条件的情况下，应委托专业律师帮助企业制作或修改合同文本，帮助企业预防可能产生的法律风险，避免或降低争议发生时，可能承担法律责任的风险。
（本文作者 冯小敏 律师）
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